Исполнительная надпись нотариуса

Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 306-ФЗ "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием порядка обращения взыскания на заложенное имущество" были внесены изменения в законодательство, направленные на упрощение процедур обращения взыскания на заложенное имущество. Среди других норм подверглась изменениям ст. 12 Закона об исполнительном производстве, содержащая перечень исполнительных документов. Перечень был дополнен п. 9 следующего содержания: "Исполнительная надпись нотариуса при наличии соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество, заключенного в виде отдельного договора или включенного в договор о залоге".

Исполнительная надпись представляет собой распоряжение нотариуса о взыскании с должника причитающейся взыскателю определенной суммы денег или истребовании движимого имущества.

Вплоть до последнего времени среди ученых-юристов не было единства во взглядах относительно сущности исполнительной надписи и придания ей качеств исполнительного документа. Согласно мнению одних исследователей, исполнительная надпись представляет собой распоряжение нотариуса о принудительном взыскании с должника какой-либо суммы денег или истребовании имущества. Другие же, напротив, либо просто не относят исполнительную надпись нотариуса к числу исполнительных документов, либо рассматривают ее как противоречащую Конституции РФ (см. ст. 35).

Дискуссионность во многом объяснялась отсутствием четкой позиции законодателя по данному вопросу. В частности, прежняя редакция ст. 12 Закона об исполнительном производстве прямо не называла исполнительную надпись нотариуса исполнительным документом.

Разумеется, это шаг вперед на пути к определению правового статуса исполнительной надписи нотариуса в качестве исполнительного документа, однако шаг этот видится как минимум половинчатым. Дело в том, что п. 9 ч. 1 ст. 12 Закона об исполнительном производстве имеет в виду лишь частный случай совершения исполнительной надписи - внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное имущество. В то же время существующая неопределенность в вопросе отнесения как таковой исполнительной надписи нотариуса к числу исполнительных документов не устранена законодателем. В частности, непонятно, свидетельствует ли включение п. 9 в рассматриваемую статью о воле законодателя придать силу исполнительного документа только одной конкретной разновидности исполнительной надписи, исключив тем самым возможность возбуждения исполнительного производства на основании всех остальных документов, устанавливающих задолженность, с совершенной на них исполнительной надписью нотариуса. Такой вывод не соответствует духу законодательства о нотариате. В противном случае вряд ли была бы установлена общая норма о перечне документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей (ч. 1 ст. 90 Основ законодательства РФ о нотариате). Приходится, однако, констатировать, что ст. 12 Закона об исполнительном производстве в новой редакции дает повод для сомнений в отношении включения исполнительной надписи в число исполнительных документов. Только сопоставление ст. 12 Закона об исполнительном производстве и Основ законодательства РФ о нотариате дает основание считать, что исполнительная надпись нотариуса является исполнительным документом во всех случаях, когда такой способ защиты нарушенного права предусмотрен федеральным законом, что, собственно, и находит подтверждение в ст. 12 Закона об исполнительном производстве, в п. 8 ч. 1 которой говорится о том, что к числу исполнительных документов относятся акты других органов в случаях, предусмотренных федеральным законом.

Следует заметить, что 30 октября 2008 г. в г. Москве прошло очередное заседание Научно-консультативного совета при ФССП России, на котором в числе других обсуждался вопрос о принудительном исполнении исполнительной надписи нотариуса. Практически все ученые - В.М. Шерстюк, В.В. Ярков и др. - поддержали правомерность использования исполнительной надписи нотариуса как надлежащего средства правовой защиты. Было принято решение о подготовке совместного письма Федеральной нотариальной палаты и ФССП России "О порядке исполнения исполнительной надписи нотариуса", которое 5 марта 2009 г. было направлено в адрес главных судебных приставов субъектов РФ и руководителей нотариальных палат. В этом документе, который, разумеется, не может рассматриваться как нормативный акт, написано: "Исполнительная надпись нотариуса является исполнительным документом, который подлежит принудительному исполнению в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 2 октября 2007 г. N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве". Перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, устанавливается Правительством Российской Федерации".

Таким образом, еще раз обращено внимание на тот факт, что Перечень документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия, утвержденный Постановлением Совета Министров РСФСР от 11 марта 1976 г. N 171 с последующими изменениями, действует в части, не противоречащей российскому законодательству.

Наряду с указанным Перечнем случаи совершения исполнительной надписи установлены непосредственно в федеральном законе. Помимо уже рассмотренного известны еще два случая совершения исполнительной надписи:

1) в соответствии с п. 5 ст. 358 ГК РФ в случае невозвращения в установленный срок суммы займа, обеспеченного залогом вещей в ломбарде, ломбард вправе по истечении льготного месячного срока продать это имущество в порядке, установленном Законом о ломбардах;

2) в соответствии с п. 3 ст. 630 ГК РФ взыскание с арендатора задолженности по арендной плате по договору проката производится в бесспорном порядке на основе исполнительной надписи нотариуса.

Обращение взыскания на заложенное имущество по исполнительной надписи нотариуса допускается при наличии соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания на предмет залога. Такое соглашение может быть заключено в виде отдельного договора или включено в договор о залоге (ипотеке). Заключению такого соглашения должно предшествовать получение согласия залогодателя на применение внесудебного порядка обращения взыскания на заложенное имущество, причем такое согласие должно быть нотариально удостоверено. Однако нотариально удостоверенного согласия не требуется, если в залог передается движимое имущество, принадлежащее юридическому лицу. Следует помнить, что в целом ряде случаев внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное имущество в силу прямого запрета применяться не может. Так, обращение взыскания на заложенное имущество может быть произведено только по судебному решению, если:

1) для заключения договора о залоге или ипотеке имущества физического лица требовалось согласие или разрешение другого лица либо органа (п. 6 ст. 349 ГК РФ, ч. 2 ст. 55 Федерального закона от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)");

2) предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества (п. 6 ст. 349 ГК РФ, ч. 2 ст. 55 Закона об ипотеке);

3) предметом ипотеки являются жилые помещения, принадлежащие на праве собственности физическим лицам (п. 6 ст. 349 ГК РФ; ч. 2 ст. 55 Закона об ипотеке);

4) предметом ипотеки является имущество, находящееся в государственной или муниципальной собственности (ч. 2 ст. 55 Закона об ипотеке);

5) предметом ипотеки является предприятие как имущественный комплекс (ч. 2 ст. 55 Закона об ипотеке);

6) предметом ипотеки является земельный участок из состава земель сельскохозяйственного назначения (ч. 2 ст. 55 Закона об ипотеке);

7) предметом залога является доля или часть доли участника общества с ограниченной ответственностью (ст. 25 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью");

8) предметом ипотеки является имущество, находящееся в общей собственности, и кто-либо из его собственников не дает согласия в письменной или иной установленной федеральным законом форме на удовлетворение требований залогодержателя во внесудебном порядке (ч. 2 ст. 55 Закона об ипотеке).

Следовательно, в вышеназванных случаях нотариус не вправе совершить исполнительную надпись на договоре залога или закладной, а судебный пристависполнитель, если такая исполнительная надпись будет ему все-таки передана для принудительного исполнения, обязан возвратить такой документ, отказав в возбуждении исполнительного производства в силу п. 4 ч. 1 ст. 31 Закона об исполнительном производстве.

Исполнительная надпись может совершаться по ходатайству залогодержателя в случае неисполнения залогодателем соглашения об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке. Залогодержатель приобретает право обратить взыскание на предмет залога, если в день наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного залогом, оно не будет исполнено, при этом должны быть налицо следующие основания:

1) сумма неисполненного обязательства составляет пять и более процентов от размера оценки предмета залога по договору о залоге;

2) период просрочки исполнения обязательства, обеспеченного залогом, составляет три месяца и более;

3) если договором о залоге не предусмотрено иное, обращение взыскания на имущество, заложенное для обеспечения обязательства, исполняемого периодическими платежами, допускается при систематическом нарушении сроков их внесения, т.е. при нарушении сроков внесения платежей более чем три раза в течение 12 месяцев, даже при условии, что каждая просрочка незначительна.

Нотариус совершает исполнительную надпись на договоре о залоге, или, если права залогодержателя удостоверены закладной, исполнительная надпись совершается на закладной.

Из изложенного следует, что судебному приставу-исполнителю на исполнение передается договор о залоге или договор об ипотеке либо закладная, на которых нотариусом проставляется исполнительная надпись. Проставления исполнительной надписи на других видах документов закон не предусматривает. Это означает, что хотя обращение взыскания на имущество, залог (ипотека) которого возник в силу закона, например в случае продажи квартиры в кредит с рассрочкой платежа, во внесудебном порядке по исполнительной надписи нотариуса формально допускается, но практически не может быть осуществлено, поскольку закон не предусматривает проставления исполнительной надписи на иных документах. Так, исполнительная надпись не может быть совершена на нотариально удостоверенном согласии залогодателя на обращение взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке.

Взыскание задолженности и обращение взыскания на заложенное имущество по исполнительной надписи нотариуса в случаях, если такое взыскание допускается в соответствии с законодательством РФ, производятся на основании следующих документов:

1) нотариально удостоверенного согласия на внесудебное обращение взыскания на заложенное имущество, если такое согласие требуется в соответствии с законодательством РФ;

2) договора, обязательства по которому обеспечены залогом, договора о залоге и соглашения об обращении во внесудебном порядке взыскания на заложенное имущество, если такое соглашение заключено в виде отдельного договора;

3) расчета задолженности должника, заверенного руководителем и главным бухгалтером залогодержателя или залогодержателем - физическим лицом;

4) отчета об оценке заложенного имущества или заявления залогодержателя об установлении в качестве начальной продажной цены (цены реализации) оценки предмета залога, определенной в договоре о залоге;

5) выписки из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним, подтверждающей, что ипотека не прекращена, если взыскание обращается на заложенное недвижимое имущество, а для судна, подлежащего государственной регистрации, - выписки из реестра судов РФ или судовой книги, в которых зарегистрировано судно;

6) закладной, если права залогодержателя по обеспеченному данной ипотекой обязательству и по договору об ипотеке или по ипотеке в силу закона и по обеспеченному данной ипотекой обязательству удостоверены закладной.

Кроме того, нотариусу предъявляются и такие документы, как согласие супруга залогодателя на заключение соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество, уведомление о начале обращения взыскания на предмет залога.

Условия совершения исполнительной надписи.

Исполнительная надпись совершается нотариусом при соблюдении следующих обязательных условий:

1) представленные документы подтверждают бесспорность задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем;

2) со дня возникновения права на иск прошло не более трех лет.

При совершении исполнительной надписи на договоре залога или закладной нотариус должен известить залогодателя о предстоящем совершении исполнительной надписи, направив соответствующее уведомление по адресу, указанному в договоре залога, и предоставить ему семидневный срок с даты получения залогодателем указанного уведомления для заявления возражений.

При отсутствии возражений залогодателя требование залогодержателя считается бесспорным, если из содержания представленных документов или иных имеющихся у нотариуса данных не вытекает иное.

При поступлении возражений залогодателя нотариус оценивает его доводы на предмет наличия признака бесспорности относительно требований залогодержателя.

При отсутствии признака бесспорности нотариус отказывает в совершении исполнительной надписи.

После совершения исполнительной надписи залогодателю направляется нотариально заверенная копия документа, на котором она совершена.

Содержание исполнительной надписи.

Во-первых, содержание исполнительной надписи нотариуса должно соответствовать требованиям, изложенным в ст. 92 Основ законодательства РФ о нотариате, и включать следующие сведения:

1) фамилию и инициалы, должность нотариуса, совершающего исполнительную надпись;

2) наименование и адрес взыскателя;

3) наименование и адрес должника;

4) обозначение срока, за который производится взыскание;

5) обозначение суммы, подлежащей взысканию, или предметов, подлежащих истребованию, в том числе пени, процентов, если таковые причитаются;

6) обозначение суммы государственной пошлины или тарифа, уплаченных взыскателем или подлежащих взысканию с должника;

7) дату (год, месяц, число) совершения исполнительной надписи;

8) номер, под которым исполнительная надпись зарегистрирована в реестре;

9) подпись нотариуса, совершившего исполнительную надпись;

10) печать нотариуса.

Кроме того, исполнительная надпись об обращении взыскания на заложенное имущество должна содержать также указание на заложенное имущество, на которое обращается взыскание, и начальную продажную цену такого имущества. Однако нотариус не вправе дать указание о принудительном изъятии заложенного имущества из владения залогодателя или третьего лица. Вопрос об изъятии заложенного имущества решается ст. 69 Закона об исполнительном производстве, в которой сказано, что взыскание на заложенное имущество на основании исполнительной надписи нотариуса может включать изъятие имущества и его передачу залогодержателю для последующей реализации этого имущества. В соответствии же со ст. 78 названного Закона судебный пристав-исполнитель на основании исполнительной надписи нотариуса изымает предмет залога у залогодателя и передает его залогодержателю для последующей реализации в порядке, установленном ГК РФ, Законом об ипотеке и Законом РФ от 29 мая 1992 г. N 2872-1 "О залоге".

В исполнительной надписи нотариуса также должен быть указан адрес совершившего ее нотариуса. Это требование вытекает из того, что в случае несоответствия исполнительной надписи требованиям ст. 92 Основ законодательства РФ о нотариате судебный пристав-исполнитель в трехдневный срок со дня поступления к нему исполнительного документа, каковым является исполнительная надпись, выносит постановление об отказе в возбуждении исполнительного производства в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 31 Закона об исполнительном производстве. Копия такого постановления должна быть сделана не позднее дня, следующего за днем его вынесения, и направлена не только взыскателю, но и нотариусу.

Особенности обращения взыскания на заложенное имущество на основании исполнительной надписи.

Установлена следующая процедура реализации заложенного имущества при обращении на него взыскания на основании исполнительной надписи нотариуса, зависящая от факта заявления залогодержателем ходатайства об обращении взыскания на предмет залога и его реализации в ходе исполнительного производства. Несмотря на то что в законе ничего не сказано относительно времени, в течение которого возможно заявлять подобное ходатайство, тем не менее, по-видимому, оно может быть подано как вместе с заявлением о возбуждении исполнительного производства в порядке ст. 30 Закона об исполнительном производстве, так и в любой последующий момент вплоть до вынесения судебным приставом-исполнителем постановления о передаче имущества залогодержателю для последующей его реализации. Однако для снижения потенциальной возможности оспаривания решений судебного пристава-исполнителя данное правило следовало бы прямо закрепить в статье закона.

Если же соответствующего ходатайства от залогодержателя не поступает, то судебный пристав-исполнитель на основании исполнительной надписи нотариуса изымает предмет залога у залогодателя и передает его залогодержателю для последующей реализации (ч. 1.1 ст. 78 Закона об исполнительном производстве). С этой целью законодатель уточнил содержание такой меры принудительного исполнения, как обращение взыскания на имущество должника (в части обращения взыскания на заложенное имущество на основании исполнительной надписи нотариуса), дополнив ст. 69 Закона об исполнительном производстве ч. 1.1. В последнем случае субсидиарно должна также применяться и ст. 84 Закона об исполнительном производстве.

Сама реализация залогодержателем имущества во внесудебном порядке определяется ГК РФ (ст. 350), Законом о залоге (ст. ст. 28.1 и 28.2), а также Законом об ипотеке (ст. 59).

При обращении взыскания на заложенное движимое имущество во внесудебном порядке реализация предмета залога осуществляется посредством продажи с торгов, проводимых в соответствии с правилами, установленными ст. ст. 447 и 448 ГК РФ, Законом о залоге и соглашением сторон, либо посредством продажи заложенного движимого имущества по договору комиссии, заключенному между залогодержателем и комиссионером.

Ценные бумаги, обращающиеся на организованном рынке ценных бумаг, подлежат реализации на торгах организатора торговли на рынке ценных бумаг.

Недвижимое имущество, заложенное по договору об ипотеке, на которое обращено взыскание по исполнительной надписи нотариуса, реализуется, как правило, путем продажи с публичных торгов.

Порядок проведения публичных торгов в ходе исполнительного производства определен в ст. 57 Закона об ипотеке.

Рейтинг@Mail.ru